《代孕中的亲子关系认定问题探究》
文献综述
摘要： “代孕”技术作为人工辅助生殖技术的“衍生品”，一方面满足了许多不孕不育症患者养育子女的愿望，另一方面也对我国传统的伦理秩序、家庭概念及亲子关系等产生了强烈的冲击。介于代孕所带来的诸多问题，我国法律明确禁止任何形式的代孕生育行为；但代孕现象仍屡禁不止，代孕婴儿仍被“生产”。由鉴于此，本文通过对域内外相关文献资料进行搜集、整理和分析，尝试对代孕生育下的亲子关系法律问题进行研究和探讨，并最终认为在我国现有环境下应当有限开放代孕，并以此为基础构建我国代孕亲子关系认定制度。
关键词：代孕； 亲子关系； 子女最佳利益； 代孕合同
一、文献综述
就当前代孕未被合法化的法律前提下，对于任何有关代孕问题的研究，都绕不开代孕的合法性讨论。而代孕的合法性讨论除了伦理与法律的关系，还需要考虑代孕入法的合理性和必要性，以此作为进一步研究代孕亲子关系认定的前提。科学的法律规制不仅可以解决由代孕产生的各种家庭关系问题，而且可以从女性、儿童等特殊人群保护看更利于家庭关系的稳定，从而可以证明代孕具有合理性。代孕具有合理性，并不完全说明代孕可以合法，代孕对于家庭的积极意义，才是成为其受到肯定的主要依据。在代孕可以被逐步合法化的前提下，代孕亲子关系的认定便有了法律依据。
毕业论文确定这一选题，是希望通过学习、比较和分析，对代孕亲子关系认定问题有充分的了解，并基于我国有关代孕立法现状以及实践情况，结合国外经验，为代孕在国立法领域和司法领域提供一定的参考建议。关于文献的收集与学习上，笔者主要利用中国知网，百度搜索引擎。笔者在通过各种方式所检索到的资料中，对相关文献进行了重点研读。
（一）国内关于代孕亲子关系认定的研究现状
从法律角度看，作为代孕最主要的法律关系基础——代孕合同，如果代孕合同的内容不违反公序良俗，那么，在现有法律框架内，凡是基于公平自愿基础签订的合同，都具有效力，代孕合同亦不例外。由此，代孕合同是有效的，那么当事人履行有效的合同行为，也是有效的。代孕合同是当事人自由意志的体现，国家在干预合同自治的时候，也要在合理的范围内，即干预之“度”，合同自治是私法的本质要求，代孕合同也应当遵守之。代孕合同是适应我国现行法律的，但代孕合同应当具有更为严格的规定。首先，代孕合同主体除满足一般合同主体条件外，对于孕母和意愿夫妻都应当有严格限制，只有符合代孕客观条件的主体才可能寻求代孕或是成为孕母。其次，作为要式合同，代孕合同内容必须经过国家机关严格的审查，不能违反公序良俗或损害公共利益，同时受到所有利害关系人的保密。再次，代孕合同一旦履行不可逆转，也不可强制履行，于是违约责任应当重于一般违约，除承担违约责任外，还应当赔偿对方精神损害。另外，代孕合同应当适用无过错责任原则，如果违反了公序良俗，也为过错一方，需承担赔偿责任。以上都是代孕合同严格于一般合同的具体规定。代孕合同具有强烈的人身依附性及保密性，于是代孕合同的规制要严格于一般合同，在我国《合同法》规定的基础上，严格限制代孕合同的要件，提高代孕合同生效的门槛是为了防止代孕的滥用，在孕母对身体权的自由支配与优生优育之间寻求平衡，同时保障意愿夫妻权利的实现，才能实现代孕法律规制的立法目的。
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