非法吸收公众存款罪的认定
——以民营企业家刑事风险防控为视角
摘要：目前，非法吸收公众存款罪在司法实践中有扩大化的趋势，这不利于民间正常融资和中小企业发展，在学术界或是在司法实践中，由于各种主客观因素的影响对该罪都存在着很大的争议，主要是对正常民间借贷与该罪的界限、该罪的是与非等方面提出了不同意见。因此，本文从保护民营企业家合法权益的角度出发，把握非法吸收公众存款罪的概念、由来及现状，对非法吸收公众存款罪的价值内涵与保护法益进行分析，通过研究该罪的构成要件，厘清民间借贷与非法吸收公众存款的界限，对该罪的入罪数额认定进行分析，正确区分该罪的罪与非罪界限，为司法实践作出粗浅探讨。
关键词：非法吸收公众存款罪；构成要件；司法认定
一、文献综述
金融市场是国民经济的重要推动力量，涉及社会经济活动的各个层面。随着市场经济的不断发展，近年来民间融资活动蓬勃发展，民营企业的发展壮大具备了新兴融投资途径，一定程度化解了中小企业的融资难题，为提振经济活力起到积极作用。然而随着金融市场改革的不断深入和金融活动领域的不断拓展，现有法律规范和监督管理模式难以继续进行有效引导，部分无序民间融资活动对经济发展起到了干扰阻碍作用，金融类犯罪愈演愈烈。而企业家作为社会经济活动的重要主体，极其容易沦入非法集资的争论漩涡。因此，保护企业家合法权益便成为护航经济健康发展的重要内容。
据统计，2018年全年至2019 年第一季度，全国公安机关共立涉众型经济案件1.9万起，涉及金额4100亿元。针对目前呈现高发态势的非吸案件，监管部门、司法机关已采取了有力防范措施。但是，现行法律法规对于本罪的遏制并未发挥理想的效果，其中重要原因是，本罪作为基础罪名其司法认定过程仍有诸多难点有待解决，仍有可进一步完善之处。首先，我国刑法对本罪罪状描述模糊，而相关法律解释对此罪的打击范围又进行无限扩张，全国各地在本罪的认定和审判上未达成共识，出现“同案不同判”的局面，例如2019年1月“两高一部”发布的《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》，明确规定以“资金全额”来计算行为人的犯罪数额，但该司法解释对这一概念的描述具有模糊性，极易导致不同人因理解不同而对该解释适用的不一致。其次，本罪对“公众”、“存款”等概念定义模糊，也会导致司法实践认定过程中出现偏差。
（一）国内非法吸收公众存款罪研究现状
“非法吸收公众存款”作为法律用语最初源自1995年5月10日通过的《中华人民共和国商业银行法》，该法对该行为作出了具体解释，但也仅仅表明其作为可以入罪的内容之一。同年出台的《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》首次规定该罪的具体内容，包括构成要件、行为结果以及刑罚。1997年修订的《刑法》，首次将该罪纳入法条之中，为司法实践中办理此类案件提供了明确法律支撑。之后几经补充完善，直到2011年1月，最高人民法院公布了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，进一步明确了该罪的未经批准、公开宣传、还本付息和不特定对象四项构成要件，为司法实践办理该类案件进一步提供了重要依据。随着经济发展以及司法实践的需要，最高法、最高检、公安部于2014年3月联合发布了《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》，于2019年1月联合发布了《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》，进一步细化了《刑法》对该罪犯罪数额、社会公众认定和单位犯罪的规定。
