分包合同中背靠背条款的效力评析
——副标题
摘要：建设工程施工分包合同“背靠背”条款，一般是指在分包合同中由总承包商设定的，以总承包商获得业主支付作为其向分包商支付前提条件的付款条款。因总承包商从分散自身风险出发，在实践中应用广泛，其法律性质、合法性和有效性尚无明确的法律界定。本文通过分析目前国内外部分学者对背靠背条款研究的总体概况，梳理、总结了相关文献开展进一步的研究。
关键词：背靠背； 分包合同；
一、文献综述
（一）文献研究背景
在国办发〔2017〕19号文件明确提出了将推行工程总承包模式作为建筑业改革发展重点，在此背景下，建设工程领域相应的制度与规范日趋完善，工程总承包模式也如火如荼地进行。但是，在这样模式驱动中，总包方时常面临一个棘手的问题：垫资和配资比例随着工程量的增加在逐步增大，总包方遭遇的风险也开始变得难以控制。于是，总包方通过合同设置的方式将资金风险部分地转移到了分包方，以期解决业主方未及时支付工程款的风险问题。诸如在分包合同中约定“在收到业主方的合同款项后，总包方再向分包方支付相应的“工程款”此类的约定，被行业各方形象地称为背靠背条款。王泽鉴教授认为“契约之一方如果具有强大之地位，以致事实上其得在契约内容单方面做决定，则对他方当事人而言，此无异为一突异令人无法接受的lsquo;他主决定rsquo;。然而法律并不难就所有状况皆有所规定，因此谈判平等即不免于多多少少受侵害”。由于法律对该条款没有明确规定，因此造成相关争议日益增多，而法院在裁判该类案件时又呈现出同案不同判的情况，因此在学理和实践中都存在一定的探讨意义。目前，学术界对此问题还没有大量的研究和时间，但是提供了部分的理论参考，本文对国内外有关文献进行了梳理和总结。
（二）研究现状评述
1、背靠背条款的域外表现
